March 2019 — Abogado en Gijon | Abogado experto en Derecho Familia

¿Gananciales o separación de bienes?
¿Gananciales o separación de bienes?

Esta semana vi un caso que me impactó y por ello voy hablar de un tema que considero importante: los regímenes económicos en el matrimonio.

Un asunto de vital relevancia, que no sólo afecta en el divorcio, sino también cuando uno de los cónyuges tiene un negocio que contrae deudas, pudiendo afectar a todo el patrimonio familiar y llegando incluso a la pérdida de la vivienda familiar.

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Para poder elegir cuál es el más conveniente para cada caso, explico a grandes rasgos las diferentes opciones.

-Régimen de gananciales. Es el más común, se aplica por defecto en Asturias, siempre que no pactemos capitulaciones y para lo cual acudiremos a un notario. En gananciales se hacen comunes las ganancias o beneficios que hayan sido obtenidos indistintamente por cualquiera de los cónyuges y que les serán atribuidos, por mitades, al disolverse la sociedad de gananciales. Pero también implica que con el patrimonio común habrá que responder de deudas, por ejemplo, en el negocio de uno de los cónyuges; por ello y más en un momento de crisis, parece recomendable pactar la separación de bienes, para proteger el patrimonio familiar del riesgo empresarial.

No todos los bienes son gananciales ya que existen también bienes privativos, por ejemplo, los bienes o derechos que pertenecieran a cada uno al inicio de la sociedad o los adquiridos después de forma gratuita. Son bienes gananciales, entre otros, los obtenidos por el trabajo o la industria de cualquiera de los cónyuges. También los frutos, rentas o intereses que produzcan tanto los bienes privativos como los gananciales o aquellos bienes adquiridos con dinero ganancial. Tienen esta consideración las empresas y establecimientos fundados durante la vigencia de la sociedad por uno cualquiera de los cónyuges.

-Régimen de separación de bienes. Pertenecen a cada cónyuge los bienes que tuviera al contraer matrimonio y los que adquiera después. Los esposos tendrán que contribuir a los gastos del matrimonio y a falta de acuerdo, cada uno lo hará proporcionalmente a sus ingresos. Si uno de los esposos se encarga del trabajo de la casa, se computará como contribución a las cargas del matrimonio, y a la hora de finalizar el mismo tendrá derecho a una indemnización, que la jurisprudencia cuantifica cómo el salario que hubiera recibido de una empleada del hogar actualizada con el IPC a la fecha de la ruptura.

Asimismo, existe un tercer régimen que es el de participación, que es el menos utilizado y es un hibrido entre los dos anteriores.

Teresa Camacho Alvarez abogada en Gijon

Optar uno u otro régimen determina cómo se gestionan los bienes mientras dura el matrimonio, pero también cómo se hace frente a las posibles deudas de la unidad familiar y cómo se reparten en el caso de divorcio. Por ello y para evitar futuros problemas hay que anticiparse a los mismos y decidir qué opción nos puede resultar más beneficiosa.

El régimen económico matrimonial se puede cambiar en cualquier momento.

Autora: Abogada Teresa Camacho Álvarez, especialista en derecho de familia en Gijon

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Las relaciones sentimentales sin convivencia ya pueden ser motivo para la extinción de la pensión compensatoria
Las relaciones sentimentales sin convivencia ya pueden ser motivo para la extinción de la pensión compensatoria

Recientemente tuve un juicio con una situación tremendamente injusta, mi cliente, pagaba una elevada pensión compensatoria vitalicia a su ex, que mantiene una relación sentimental con otra persona, por ello escribo este artículo, para personas que se encuentran en la misma o parecida situación.

En la actualidad con la incorporación de la mujer al trabajo, las pensiones son generalmente de duración determinada y de importes bajos, todo en función de las circunstancias del caso, pero todavía nos encontramos con casos tan sangrantes como el citado.

El Código Civil establece que el cónyuge, al que la separación o el divorcio produzca un desequilibrio económico, tiene derecho a una pensión, pero también dice, que el derecho a la pensión se extingue por el cese de la causa que lo motivó, es decir, por contraer el acreedor, nuevo matrimonio o por vivir maritalmente con otra persona.

Este criterio tan estricto, ha evolucionado con el tiempo y hoy el Tribunal Supremo ha dado luz sobre este tema, dictando que para poder extinguir una pensión compensatoria «No se exige una situación de convivencia bajo el mismo techo, bastando una relación sentimental estable, pública y con permanencias y/o visitas de uno a otro en sus domicilios».

Las relaciones sentimentales sin convivencia ya pueden ser motivo para la extinción de la pensión compensatoria

Quien paga la pensión, es quien debe de demostrar la existencia de la relación de pareja. La cuestión es que no se puede exigir una prueba plena y directa, ya que es muy difícil conseguirla debido a que las relaciones se producen en el ámbito íntimo y que por el interés económico de quien percibe la pensión, se hará todo lo posible para ocultarla, por eso hay que acudir a la prueba indiciaria o de presunciones para deducir, a partir de una serie de datos externos, que existe una relación sentimental.

La relación tiene que ser estable y con permanencia en el tiempo, seis meses es un periodo prudente para solicitar el cese de la obligación del pago. Además la pareja debe de ser de pública , que acuda a restaurantes, actos sociales, deportivos, etc. y debe ser conocida por amigos, familiares, vecinos etc…

Es muy importante incidir en que ya no es necesario que vivan bajo el mismo techo, con solo con pasar fines de semana o visitas, en los respectivos domicilios es suficiente para considerar la relación como similar a la vida marital y poder extinguir la pensión.

El cese del pago no es considerado como una sanción, simplemente no hay obligación de pago, por no existir el deber de socorro hacia el ex cónyuge.

Una vez que tenemos constancia de la relación, es necesario acudir a un abogado, presentar demanda ante el juzgado y esperar a que los tribunales nos den la razón y corrijan una situación tan injusta.

La atribución de la vivienda familiar en el divorcio
La atribución de la vivienda familiar en el divorcio

Uno de los problemas habituales que se plantean con el divorcio es la atribución de la vivienda familiar

Hasta hace unos años, lo normal era que ésta se atribuyera a los hijos y a la madre, que era a quién se le concedía la custodia. En este caso, el marido quedaba casi siempre en una situación desventajosa, pues si la vivienda era ganancial, tenía que pagar la mitad de la hipoteca, y si era privativa pagaba la totalidad de la misma, amén de otros gastos; además de tener que hacer frente al desembolso por una vivienda donde residir.

Con la custodia compartida, la situación puede ser distinta, ya no hay un solo domicilio familiar, sino dos, el del padre y el de la madre, donde los hijos conviven cuando les corresponde. Así lo estima la reciente Jurisprudencia del Supremo, por eso puede no haber atribución de uso y la vivienda puede llegar a venderse o exigir el pago de una renta al progenitor que se quede residiendo en la misma.

La atribución de la vivienda familiar en el divorcio

No obstante, en el caso de la custodia compartida puede concederse un uso temporal a uno de los progenitores por un corto periodo de tiempo, ¿en función de qué? «Del interés más digno de protección», esto es, si alguno de los padres queda en especial situación de desprotección, siendo el Juez quien decide si esto se produce.

También es importante diferenciar entre derecho de usufructo y el derecho de uso de la vivienda. El usufructo es el habitual en caso de viudedad, e implica que el inmueble se puede usar para vivir, pero también se puede alquilar y cobrar las rentas. Por su parte, el derecho de uso, que es el que normalmente se establece en los casos de divorcio, es más restringido, ya que permite vivir en el piso pero no así su alquiler a terceros.

En este sentido, es importante aclarar que se puede extinguir el uso de una vivienda que ha sido adjudicada a uno de los ex esposos por sentencia. Varios son los motivos, entre ellos el no uso durante un tiempo o la mayoría de edad de los hijos, ya que los derechos de los menores son más amplios que los de los hijos mayores de edad, que no tienen reconocido el derecho de habitación en el Código Civil.

En cualquier caso, todo lo anterior son unas meras pinceladas a título ilustrativo, ya que en Derecho siempre es esencial valorar cada caso.

Dejaremos para abordar en otro artículo un tema tan común en la actualidad como es el de la convivencia de una nueva pareja en el que fue el domicilio familiar.

Autora: Abogada Teresa Camacho Álvarez, especialista en derecho de familia en Gijon

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¿Qué pasa ahora cuando la nueva pareja convive en el domicilio familiar?
¿Qué pasa ahora cuando la nueva pareja convive en el domicilio familiar?

El pasado mes de septiembre dejaba para otro reportaje la solución al problema del uso de la vivienda familiar, cuando en ella vivía la nueva pareja de quien la disfrutaba por tener la custodia de los hijos

El Tribunal Supremo ha facilitado la labor con la reciente Sentencia en la que se resuelve el efecto que produce la convivencia del progenitor custodio con una nueva pareja, respecto del Derecho de Uso de la vivienda familiar atribuido en la Sentencia de Divorcio ,acordando la extinción del Derecho de Uso, en el momento, en que se proceda a la liquidación de la sociedad de gananciales, por considerar que la entrada de una tercera persona en la vivienda hace perder la naturaleza de vivienda familiar, al servir ahora en su uso a una familia distinta y diferente.

La sentencia razona que la introducción de un tercero en la vivienda, con una relación estable de pareja, cambia el estatus del domicilio familiar, de la misma manera que afecta a la pensión compensatoria, porque introduce elementos de valoración distintos de los que se tuvieron en cuenta inicialmente. El Derecho de Uso procede en tanto que conserve este carácter familiar.

¿Qué pasa ahora cuando la nueva pareja convive en el domicilio familiar?

Lo que hay que precisar es que los efectos de esta Sentencia sobre la extinción del uso de la vivienda no son automáticos. Sino disfrutamos del uso, tenemos que presentar una demanda para modificar la Sentencia que atribuyó el uso, necesitando demostrar la convivencia estable con la nueva pareja, por ejemplo con un investigador.

Si nos dan la razón y el inmueble es ganancial, el uso se limitará hasta la liquidación de la sociedad de gananciales. En este caso, se facilitan otras soluciones económicas como un acuerdo en que uno de los progenitores se queda con la vivienda, compensado al otro su venta y repartiendo su precio. En el caso de no ser posible la venta o adjudicación de la casa, se puede tener que acudir al Juez para que decrete la División de Cosa Común, pudiendo salir a subasta el inmueble y saliendo ambos perjudicados, por ello siempre será mejor llegar a un acuerdo.

Si por el contrario, somos los beneficiarios del uso y convivimos con nuestra nueva pareja en el domicilio que fue familiar, hay varias opciones: dejar de convivir o bien llegar a un acuerdo con el otro progenitor, como pagar la mitad del precio de una renta o bien adquirir la mitad de la misma y así poder seguir residiendo en nuestra casa con nuestros hijos y nuestra pareja. Si todo lo anterior no es posible será necesario esperar a que nos demanden y se resuelva el procedimiento judicial, lo cual puede llevar un tiempo.

Autora: Abogada Teresa Camacho Álvarez, especialista en derecho de familia en Gijon

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Gastos extraordinarios de los hijos
Gastos extraordinarios de los hijos

Como es mi costumbre, procuro plantear temas que sean de utilidad y que ayuden a solucionar dudas, por eso hoy abordo el tema de los gastos extraordinarios de los hijos, por ser una cuestión de consulta muy común y que genera muchos conflictos.

¿Qué son gastos extraordinarios?. La Jurisprudencia nos dice que estos gastos tienen las características de ser NECESARIOS, es decir no superfluos o secundarios. Son IMPREVISIBLES, que no se conocían a la fecha de la Sentencia y además, ASUMIBLES por quien tiene que pagarlos. Además son INDETERMINADOS, INESPECÍFICOS y su cuantía ilíquida, esto es, que no sabemos con antelación, cuál es su importe, necesitando predeterminación y objetivación en cada momento y caso.

Lo habitual es que en la Sentencia o en convenio regulador, fijen la proporción en la cual, cada uno de los progenitores, deben afrontar estos gastos. Lo normal suele ser al 50%, pero también se fijan otros porcentajes, en atención a la situación económica de cada uno de los padres.

Si la sentencia o el convenio no establecen otra cosa, los gastos extraordinarios deben ser consensuados por ambos progenitores previamente a su realización, salvo casos de urgencia, por ello es recomendable que los cónyuges actúen siempre sobre una base de transparencia, informándose mutuamente sobre el coste del gasto, así como facilitando justificantes de los pagos realizados.

Hay casos en que el progenitor que no quiere realizar el pago, no da su aprobación, obligando al otro a afrontar íntegramente el pago.

Gastos extraordinarios de los hijos

Este pago realizado se puede exigir, recurriendo a la declaración judicial de gasto extraordinario y obtenida ésta, si la otra parte se negara al abono de los gastos, entonces podrá interesar el despacho de la ejecución, solicitando el embargo de los bienes del progenitor que no haya pagado su parte de gastos

Dentro de estos gastos están: los de dentista, gafas, audífonos y todos aquellos gastos médicos no cubiertos por la seguridad social , así como cualquier gasto que no se conocía a la fecha de la sentencia, incluidas las extraescolares y clases particulares .

Este es el mecanismo para reclamar los gastos universitarios y que suponen el desplazamiento de los hijos fuera del domicilio. En estos casos, la pensión alimenticia se ha de seguir abonando, pero ambos progenitores han de pagar, en la proporción que les correspondan los gastos.

A efectos prácticos, si necesitamos realizar un gasto extraordinario, previamente, es necesario planteárselo al otro progenitor, de forma clara y con presupuesto, dejando constancia de ello, por ejemplo mediante correo electrónico. Si se niega a realizar el gasto, será necesario acudir al Juez para que determine si el progenitor que no está de acuerdo con los gastos de su hijo lo debe afrontar.

Autora: Abogada Teresa Camacho Álvarez, especialista en derecho de familia en Gijon

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Impago de pensiones :¿Y si no me pagan?
Impago de pensiones :¿Y si no me pagan?

Es muy frecuente, encontrar impago de pensiones de alimentos y compensatorias y es útil explicar, qué se puede hacer en esos casos, de una forma sencilla.

Hay dos vías, para reclamar:

-La primera y más rápida, ante el Juzgado Civil, se presenta una demanda de ejecución, en la cual, pediremos todas las cantidades adeudadas, debidamente actualizadas, más los intereses legales y además incrementaremos esa cantidad con un 30%, para los gastos que supone esa demanda, ya que si es cierto que se debe, el deudor siempre es condenado con costas. Es decir, él paga los gastos de nuestro abogado y procurador; si el ejecutado considera que no debe la cantidad reclamada, se puede oponer y el Juez, decide quien tiene la razón.

En la demanda, yo siempre solicito, la investigación de los bienes y su embargo inmediato y así el propio Juzgado, de forma automática, nos informa de los bienes y se procede al embargo hasta cubrir la deuda.

La reclamación de las pensiones, prescribe a los cinco años, por eso, antes que pase el plazo, hay que reclamarlas, ya que el deudor, aunque no tenga bienes en ese momento, puede pasar a mejor fortuna, por ejemplo empezar a trabajar o a cobrar una herencia y podríamos entonces, hacer efectivo el dinero que nos debe.

 impago de pensiones de alimentos y compensatorias

La ley establece unas cantidades mínimas que son inembargables, pero para pensiones de familia, estos límites se pueden levantar, siendo posible embargar la totalidad de un sueldo o una pensión.

El procedimiento para reclamar los gastos extraordinarios, es distinto. Para reclamarlos, hay que ir a un proceso específico en donde el Juez establece si éstos fueron necesarios. Todo ello depende de cómo esté establecido en la sentencia o en el convenio regulador.

-La segunda vía, es la penal, donde, además de la cantidad que se nos adeuda, con costas e intereses, se pide una condena penal. Para poder denunciar por impago de pensiones, es necesario que el deudor haya dejado de pagar dos meses consecutivos o cuatro no consecutivos. El procedimiento es más lento y pienso, que está indicado, para aquellos casos en que el obligado al pago oculta su realidad económica para no pagar.

Para que haya una condena por impago de pensiones hay que demostrar que existe «dolo», es decir que el que no paga, es porque no quiere, no porque no puede. Si no existe dolo, va ser absuelto en el orden penal, aunque la deuda exista y esa deuda se puede seguir reclamando en el orden civil. Yo no recomiendo esta vía, porque si hay condena puede ser o cárcel o multa y si el que debe el dinero no está en una situación muy boyante, si además tiene que pagar la multa o ingresar en prisión, más difícil lo tendremos, para hacer efectiva la deuda.

Autora: Abogada Teresa Camacho Álvarez, especialista en derecho de familia en Gijon

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Pareja en crisis: que debo saber antes de la ruptura
Pareja en crisis: que debo saber antes de la ruptura

Es muy habitual que cuando se produce una crisis pareja, vengan al despacho clientes a resolver dudas y les indique la mejor solución a sus problemas, por ello considero importante hablar de una forma sencilla y clara, sin caer términos legales.

En la actualidad hay varios modelos de familia y no es necesario estar casado para formar una unidad familiar y, una vez que nacen hijos los pasos a seguir son los mismos. La pareja, de hecho, lo es por la simple convivencia y que estar inscrito en un registro lo único que da es prueba, por ejemplo, para poder acceder a algún tipo de prestación.

Si la pareja no ha tenido descendencia se puede acudir a un notario que declarará el divorcio, pero si hay hijos, siempre es necesario acudir al Juzgado a legalizar la nueva situación, y obtener una sentencia que asegure las medidas que regirán en el futuro.

Hoy no es necesario un culpable y no hay obligación de dar explicaciones sobre la vida íntima de la pareja para obtener el divorcio y basta con que uno de los dos quiera divorciarse, el otro no se puede oponer y se puede divorciar directamente, sin necesidad de separación previa.

Divorcio: que debo saber antes de la ruptura

En la ruptura han de plantearse:

-La patria potestad de los hijos menores de edad: Esto es tan sencillo como quien decidirá sobre los aspectos importantes de la vida de los hijos menores. En España es normal la compartida. Hay casos muy graves en que uno de los progenitores puede ser suspendido o privado de este derecho.

-La atribución de la guarda y custodia de los hijos: Tras una Sentencia del Tribunal Supremo del 2013 , la custodia compartida ya es una realidad , pero no es automática, a falta de acuerdo el Juez analizara cada caso, decidiendo lo mejor para los menores. Quien se oponga a la compartida deberá demostrar porque no es lo más recomendable en su caso.

-Pensiones alimenticias de los hijos nacidos de la pareja, menores o mayores, dependientes económicamente, se establece una cantidad en función de los ingresos del progenitor y las necesidades de los hijos y se establecerán como se pagarán los gastos extras, aquellos que no conocemos a la fecha de la sentencia. Se piensa que con custodia compartida no hay que pagar alimentos, pero hay que analizar cada caso.

– La atribución de la vivienda y el ajuar: Normalmente se atribuye al progenitor que quedan con los hijos, pero en caso de custodia compartida esta atribución de uso desaparece.

-Pensión compensatoria: Cuando se produce un desequilibrio económico para uno de los miembros de la pareja. La diferencia principal entre matrimonio y pareja de hecho, es que en este caso no existe este derecho.

– Por último, la liquidación del régimen económico matrimonial, que puede dar lugar a no pocos quebraderos de cabeza por ello y por la extensión del tema lo dejaremos para otro día.

Espero que estas pequeñas pinceladas puedan ayudar un poco pero en todo caso, es el abogado quien mejor puede aconsejar.

Autora: Abogada Teresa Camacho Álvarez, especialista en derecho de familia en Gijon

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Modificación del régimen de custodia de los hijos menores
Modificación del régimen de custodia de los hijos menores

Muchas veces se atribuye la custodia a uno de los progenitores, porque en ese momento era lo habitual, o por la edad temprana de los hijos u otras circunstancias, pues bien, ésta atribución no tiene por qué ser definitiva.

El derecho de familia tiene la particularidad que una sentencia firme, en la cual estableció una custodia y unas pensiones , se puede variar mediante una demanda de modificación de medidas, bien de mutuo acuerdo o de forma contenciosa, siendo necesaria en ambos casos la figura del abogado.

La custodia compartida ya no es excepcional, hoy es considerada la situación más beneficiosa para los hijos y así lo establece el tribunal supremo que considera que la custodia compartida permite que sea efectivo el derecho de los hijos a relacionarse con ambos progenitores, aun en situación de crisis, debiendo valorar el Juez cada situación a fin de determinar cuál es el régimen que mejor se adapta a cada caso.

Modificación del régimen de custodia de los hijos menores

Para que se modifique el régimen de custodia existente es necesario un cambio de las circunstancias que se daban a la hora de dictar la sentencia que se pretende modificar, y la prueba le corresponderá a quien solicita el cambio y tiene que demostrar que la nueva situación beneficiará a los menores. Las pruebas que se pueden solicitar al Juez son: el informe del equipo psicosocial del Juzgado, la exploración de los menores, declaraciones de testigos y de los progenitores así como cualquier otra que pueda ser admitida en derecho.

Hoy no es necesario el informe favorable del fiscal para obtener una custodia compartida y tampoco es determinante el informe del equipo psicosocial , que es considerada como otra prueba más, tanto es así que me fue estimada una apelación por la Audiencia Provincial de Asturias Sección 7ª ,en cuya resolución se le concedió a mi cliente la custodia compartida, con la oposición del fiscal e informe desfavorable de equipo del Juzgado. También hay que matizar que, con una condena por violencia de género no es posible la custodia compartida.

Todo lo anterior es aplicable para el caso contrario, que se quiera modificar la guarda conjunta a una guarda en exclusiva para un progenitor y el procedimiento a seguir será el mismo.

Por todo lo anterior, tanto si queremos modificar la custodia a favor de la compartida, como si nos queremos oponer a una demanda que la solicita, habrá que probar, qué es lo más beneficioso para nuestros hijos menores.

Hay que tener además en cuenta que el cambio de custodia influye en las pensiones establecidas, pudiendo desaparecer la obligación del pago de las mismas y asimismo, influye en el derecho de atribución del uso de la vivienda habitual.

Autora: Abogada Teresa Camacho Álvarez, especialista en derecho de familia en Gijon

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La Comisión Europea ofrece a los consumidores la oportunidad de resolver disputas en línea conforme al Art. 14, párr. 1 del ODR en una de sus plataformas. La plataforma (https://ec.europa.eu/consumers/odr) sirve como web en la que los consumidores pueden intentar llegar a acuerdos sin ir a juicio relacionados con las disputas que surjan en las compras y contratos de servicios en línea.